11 U.S.C. Section 548 - Transferencias y Obligaciones Fraudulentas

¿Qué es la Section 548?

La Section 548 confiere al síndico (trustee) una facultad federal de evitación de transferencias fraudulentas, distinta pero paralela a las acciones bajo el derecho estatal disponibles a través de la Section 544(b). La disposición se dirige a transferencias y obligaciones contraídas por el deudor que (i) tuvieron la intención de obstaculizar, demorar o defraudar a acreedores (fraude real), o (ii) se hicieron por menos del valor razonablemente equivalente (reasonably equivalent value) mientras el deudor estaba en angustia financiera (fraude constructivo).

La doctrina federal de transferencias fraudulentas se remonta al Statute of 13 Elizabeth (1571) y ha sido codificada en forma modernizada en varios momentos de la historia estadounidense. La Section 548 refleja la versión federal contemporánea, mientras que análogos estatales (la Uniform Voidable Transactions Act, antes la Uniform Fraudulent Transfer Act) cubren en general la misma conducta bajo estándares similares pero con plazos de prescripción más largos.

Fraude real: Section 548(a)(1)(A)

La Section 548(a)(1)(A) permite al síndico evitar toda transferencia de un interés del deudor en bienes, o toda obligación contraída por el deudor, hecha o contraída en o dentro de los dos años anteriores a la petición, si el deudor la hizo o contrajo "con la intención real de obstaculizar, demorar o defraudar a cualquier entidad ante la cual el deudor estaba o pasó a estar, en o después de la fecha en que la transferencia se hizo o la obligación se contrajo, endeudado".

La evidencia directa de intención fraudulenta es rara. En su lugar, los tribunales se apoyan en los "indicios de fraude" (badges of fraud), una lista no exhaustiva de elementos circunstanciales desarrollada bajo el common law y codificada en muchos estatutos estatales UFTA/UVTA. Indicios comunes incluyen:

• Transferencia a una persona interna (insider) o familiar cercano.
• Retención del control o uso del bien transferido por el deudor.
• Ocultamiento de la transferencia.
• La transferencia ocurrió poco antes o después de contraerse una deuda sustancial.
• La transferencia fue de sustancialmente todos los activos del deudor.
• El deudor se fugó.
• El deudor retiró u ocultó activos.
• El valor de la contraprestación recibida no fue razonablemente equivalente al valor del activo transferido.
• El deudor estaba insolvente o pasó a serlo poco después de la transferencia.

Fraude constructivo: Section 548(a)(1)(B)

La Section 548(a)(1)(B) permite la evitación sin prueba de intención si el síndico establece que el deudor recibió menos del valor razonablemente equivalente Y se encontraba en alguna de cuatro condiciones de angustia financiera:

• Estaba insolvente a la fecha de la transferencia o se volvió insolvente como resultado;
• Operaba o estaba a punto de operar un negocio para el cual cualquier bien que quedara en el deudor era un capital irrazonablemente pequeño;
• Intentaba contraer, o creía que contraería, deudas que estarían fuera de su capacidad de pago a su vencimiento; o
• Hizo la transferencia a o en beneficio de una persona interna, o contrajo la obligación a o en beneficio de una persona interna, bajo un contrato de empleo y no en el curso ordinario del negocio.

"Valor razonablemente equivalente" se determina por referencia al valor recibido por el deudor a cambio de la transferencia o la obligación. Las contribuciones caritativas se protegen mediante la Section 548(a)(2) en la medida en que sean bona fide y dentro de límites porcentuales estatutarios.

Section 548(c): Defensa del cesionario de buena fe

La Section 548(c) proporciona una defensa parcial a los cesionarios que tomaron de buena fe por valor: tales cesionarios pueden retener cualquier interés en bienes hasta el monto del valor dado al deudor. La defensa es parcial en el sentido de que limita la exposición del cesionario a la diferencia entre lo que dio y lo que recibió, en vez de aislar completamente la transferencia. La buena fe se mide generalmente al momento de la transacción y exige que el cesionario no tuviera conocimiento real ni motivo para indagar sobre la naturaleza fraudulenta de la transferencia.

Section 548(e): Mirada hacia atrás para fideicomisos auto-establecidos

La Section 548(e), añadida por BAPCPA en 2005, extiende la mirada hacia atrás del síndico a diez años para las transferencias hechas a un fideicomiso auto-establecido (self-settled trust) o instrumento similar, si la transferencia se hizo con la intención real de obstaculizar, demorar o defraudar a cualquier entidad ante la cual el deudor estaba o pasó a estar endeudado. La disposición se diseñó para combatir el uso de fideicomisos domésticos de protección de activos (Alaska, Delaware, Nevada y jurisdicciones similares) para escudar activos de los acreedores inmediatamente antes de la quiebra.

La Section 548(e) es la única disposición federal de transferencia fraudulenta con una mirada hacia atrás superior a dos años. Se aplica únicamente a fideicomisos auto-establecidos (donde el deudor es a la vez instituyente y beneficiario), no a transferencias a fideicomisos de terceros u otras entidades. La ventana de diez años ha generado litigios significativos que involucran deudores de alto patrimonio neto y estructuras domésticas de estilo offshore.

Procedimiento y recuperación

Las acciones bajo la Section 548 se presentan como procedimientos contenciosos (adversary proceedings) bajo la Regla Federal de Procedimiento de Quiebras 7001(1). El plazo para presentar se rige por la Section 546: dos años después de la orden de auxilio, un año después del nombramiento del primer síndico, o el cierre o desestimación del caso, lo que ocurra primero. El plazo de mirada hacia atrás para transferencias (dos o diez años) es independiente del plazo para presentar.

La recuperación procede bajo la Section 550, que autoriza la recuperación de cesionarios iniciales, cesionarios subsiguientes y entidades en cuyo beneficio se hizo la transferencia. Un cesionario subsiguiente que tomó de buena fe por valor, sin conocimiento de la anulabilidad, está protegido contra la recuperación bajo la Section 550(b)(1).

Secciones relacionadas del Bankruptcy Code

• Section 544 — Transferencia fraudulenta bajo derecho estatal a través de 544(b)
• Section 547 — Preferencias (facultad paralela de evitación)
• Section 550 — Recuperación de cesionarios
• Section 541 — Bienes del patrimonio
• Section 727 — Denegación de descarga por transferencias fraudulentas bajo 727(a)(2)