11 U.S.C. Section 365 - Contratos Ejecutorios y Arrendamientos no Vencidos

¿Qué es la Section 365?

La Section 365 del Título 11 del United States Code es una disposición fundamental del Bankruptcy Code. Otorga al síndico (trustee) o al deudor en posesión (debtor in possession) la facultad de asumir (assume, conservar), rechazar (reject, descartar) o ceder (assign, transferir a un tercero) los contratos ejecutorios y los arrendamientos no vencidos. Es una de las herramientas más poderosas en la quiebra.

Disposiciones clave de la Section 365

Las disposiciones principales incluyen:

• 365(a) — Facultad de asumir o rechazar: Con aprobación del tribunal, el síndico puede asumir o rechazar cualquier contrato ejecutorio o arrendamiento no vencido. Un contrato ejecutorio es aquel en el que ambas partes aún deben prestaciones materiales.
• 365(b) — Requisitos para sanear (cure): Para asumir un contrato, el deudor debe sanear cualquier incumplimiento existente, compensar a la contraparte por pérdidas reales y dar aseguramiento adecuado (adequate assurance) de cumplimiento futuro.
• 365(c) — Disposiciones contra la cesión: Ciertos contratos no pueden asumirse si la ley aplicable excusa a la contraparte de aceptar el cumplimiento de alguien distinto al deudor (contratos de servicios personales, la mayoría de los contratos gubernamentales).
• 365(d) — Plazos: En el Chapter 7, el síndico debe asumir o rechazar dentro de los 60 días de la orden de auxilio (prorrogable por el tribunal). Para arrendamientos de inmuebles no residenciales en el Chapter 11, el plazo es de 120 días (prorrogable a 210 días).
• 365(f) — Cesión: El síndico puede ceder un contrato ejecutorio o arrendamiento no vencido pese a cláusulas que prohíban la cesión, siempre que se saneen los incumplimientos y el cesionario provea aseguramiento adecuado de cumplimiento futuro.
• 365(h)-(i) — Protecciones para inquilinos y licenciatarios: Si el deudor-arrendador rechaza un arrendamiento, el inquilino puede permanecer y seguir pagando renta. Existen protecciones similares para licenciatarios de propiedad intelectual bajo 365(n).

Cómo le afecta esto

Aplicaciones prácticas de la Section 365:

• Arrendamientos residenciales: Si renta y presenta Chapter 7, el síndico casi siempre rechazará su arrendamiento residencial (conservarlo no aporta valor al patrimonio). Por lo general puede permanecer en el departamento pagando la renta directamente al arrendador.
• Arrendamientos comerciales: Los deudores empresariales en el Chapter 11 con frecuencia rechazan arrendamientos no rentables para deshacerse de ubicaciones excedentes. El rechazo limita el reclamo de daños del arrendador al mayor entre la renta de un año o el 15% del plazo restante (hasta 3 años).
• Arrendamientos de vehículos: En el Chapter 7 debe decidir dentro de los 60 días si asume o rechaza. Si está al corriente con los pagos y desea conservar el auto, asume. Si no, rechaza y devuelve el vehículo.
• Contratos de servicios: Contratos de telefonía celular, membresías de gimnasio y similares se pueden rechazar; cualquier penalidad de terminación se trata como reclamo pre-petición no garantizado.

Cláusula "later advocating" y deber continuo

Asumir un contrato bajo 365(b) requiere sanear todos los incumplimientos y proporcionar aseguramiento adecuado de cumplimiento futuro. El monto del saneamiento (cure amount) es objeto frecuente de litigio: los arrendadores reclaman a menudo más de lo que admite el deudor. Los incumplimientos no monetarios que ya no pueden sanearse (por ejemplo, un plazo perdido) pueden, no obstante, permitir la asunción bajo 365(b)(2).

La cesión bajo 365(f) permite al deudor o al síndico transferir un contrato asumido a un tercero pese a cláusulas anti-cesión, lo cual es un motor importante de valor en ventas bajo la Section 363: permite a los compradores adquirir contratos y arrendamientos valiosos libres de restricciones contractuales.

Protecciones especiales para licenciatarios de propiedad intelectual

Bajo la Section 365(n), si un deudor rechaza un contrato bajo el cual licenció propiedad intelectual a otra parte, el licenciatario puede elegir tratar el contrato como terminado y reclamar daños, o conservar sus derechos para usar la PI durante la duración original más cualquier prórroga. El licenciatario debe seguir pagando regalías y renunciar a cualquier compensación o reclamo administrativo. La Section 365(n) se promulgó en 1988 en respuesta a fallos judiciales que permitían a los deudores terminar licencias de PI mediante rechazo, devastando a licenciatarios que construían negocios sobre la tecnología licenciada.

La Suprema Corte resolvió en Mission Product Holdings, Inc. v. Tempnology, LLC, 587 U.S. 370 (2019), que el rechazo de una licencia de marca bajo la Section 365 es un incumplimiento del contrato, no una rescisión; el licenciatario conserva sus derechos de licencia tras el rechazo.

Secciones relacionadas del Bankruptcy Code

La Section 365 opera junto con varias otras disposiciones del Bankruptcy Code:

• Section 363 — Uso, venta o arrendamiento de bienes
• Section 521 — Deberes del deudor (declaración de intención respecto de arrendamientos)
• Section 1322 — Tratamiento de contratos en el plan del Chapter 13
• Section 348 — Efectos de la conversión sobre plazos de 365